华为被加入BIS实体名单,对美国和外国公司造成影响
美国商务部(商务部)工业与安全局(BIS)已将华为技术有限公司及其在全球的68个中国和非美国的关联方(华为集团)加入该局的实体名单。[i]
对BIS实体名单的添加是由一个跨部门的最终用户审查委员会(ERC)决定,该委员会是由商务部、国防部、国务院和能源部的官员组成。2019年5月21日将华为集团列入BIS实体清单的决定基于商务部向ERC提供的信息,该信息提供了得出华为集团正在进行与美国的国家安全或外国政策利益相冲突的行为这一结论的合理依据。[ii]该信息包括了美国司法部对华为技术有限公司、其关联方和Skycom的13项指控,上述指控声称它们故意违反美国外国资产控制办公室(OFAC)实施的美国制裁伊朗计划。
增加出口许可要求。自2019年5月16日生效,BIS对于向华为集团公司出口的、从第三国向其再出口的或在同一个国家向其转让(华为集团交易)的所有的“美国物品”都增加了出口许可要求。“美国物品”包括:(a) 在美国的或源自美国的任何实物商品、软件或技术,(b) 由一个国家在美国中转运至另一个国家的物品,(c) 含有美国物品或与之捆绑的外国物品,[iii]以及(d) 作为源自美国的技术或软件的直接产物的某些外国制造的物品。[iv] BIS假定针对华为集团交易的该类出口许可申请会被拒绝。被排除在该类出口许可要求之外的是在2019年5月16日之前根据实际的订单而在运往出口或再出口码头途中的美国物品。[v]
发布临时的一般许可证。虽然最初的BIS法规声明对于针对华为集团交易的出口许可要求没有特例,但为了帮助美国和外国企业做出过渡安排,BIS发布了一个临时的一般许可证(临时的一般许可证),[vi]该许可证的有效期从2019年5月20日开始到2019年8月19日结束,它授权:
- 现有网络和设备的继续运营:得到授权的是根据在2019年5月16日或之前就已经存在的与华为集团公司所签署的有约束力的合同,所进行的对于维护和支持现有的和目前全面运营的网络和设备(包括软件的更新和补丁)所必需的华为集团交易。
- 对现有手机的支持:得到授权的是对于在2019年5月16日或之前可为公众所获得的华为手机提供必要的服务和支持(包括软件的更新和补丁)的华为集团交易。
- 网络安全调查及漏洞披露:得到授权的是作为正在进行的对于维持现有的和目前全面运营的网络和设备以及手机的完整性和可靠性是至关重要的安全调查的一部分,向华为集团公司披露华为集团公司所拥有、占有或控制的物品的安全漏洞方面的具体信息的华为集团交易。
- 由得到合法认可的标准制定机构所进行的对于开发5G标准所必需的聘用:得到授权的是由获得认可的国际标准制定机构聘用华为5G网络标准开发人员的交易。[vii]
临时的一般许可证,授权公司在从事以上所列的华为集团交易时,无需向BIS提交具体的出口许可申请。[viii]在以上所列之外的所有的华为集团交易仍然需要满足出口许可要求。
许可声明要求。每一出口商、再出口商或国内的转让人都必须在根据临时的一般许可证从事华为集团交易前准备并获得一份许可声明(许可声明)。为了能够依赖临时的一般许可证,该许可声明必须具体说明拟进行的华为集团交易是如何满足临时的一般许可的范围要求的。
将华为集团加入BIS实体清单,对于向华为集团提供美国物品的美国及外国公司,将带来重大的影响。受到影响的美国及外国公司必须立即停止提供涉及华为集团交易的美国物品,评估是否满足依赖该临时的一般许可证的要求,并且采取积极的行动确保遵守商务部的该类法规。
如果您有与华为集团被列入BIS实体清单所产生的潜在影响有关的问题,包括:(a) 有关被包括在华为集团的华为关联方的,(b) 被认为是华为集团交易的特定交易,(c) 是否满足临时的一般许可证的要求并使用该许可证,(d) 起草并签署许可声明,或 (e) 执行所需立即执行的其他贸易合规法则的问题,请联系明康律师事务所的出口控制业务组:
联系人:Joseph D. Gustavus
+ 1.248.267.3316
gustavus@millercanfield.com
如需中文同声翻译,请同时联系Joseph D. Gustavus律师(gustavus@millercanfield.com)和杜治国律师(du@millercanfield.com)。
[i] 在2019年5月15日,美国总统唐纳德·J·特朗普也签发了一项行政命令,宣布全国性紧急状态,以应对针对美国信息和通信技术或服务的威胁,并授权商务部禁止会对在美国的该类技术构成不可接受的威胁的进口交易。这被认为是针对华为集团对美国所构成的威胁而由总统和商务部所采取的一致行动。欲了解该总统行政命令的更多信息,见https://www.millercanfield.com/resources-Executive-Order-May-2019.html.
[ii] 商务部长威尔伯·罗斯表示:“在美国总统的支持下,商务部工业与安全局的本次行动将华为—一家是世界上最大的通讯设备生产商的中国企业—列入实体名单中。这将防止美国技术被外国实体以可能损害美国国家安全或外交政策利益的方式加以利用。”
[iii] 受限于《美国出口管理法规》(EAR)的§734.4(c)或§734.4(d)所描述的最低限度原则的限制。
[iv] 见EAR的§736.2(b)(3)。
[v] 尽管排除于该具体的许可要求之外,在2019年5月16日之前就已经在运输途中的美国物品仍然受到EAR以及其他美国出口控制和制裁法规的约束(如果适用,存在许可特例或无许可要求(NLR)指定)。
[vi] 对以前发布信息的更新(5/22),见http://federalregister.gov/d/2019-10829
[vii] 为BIS所认可的标准制定组织包括:IEEE – 电气电子工程师协会;IETF – 互联网工程任务组;IETF – 国际电信联盟;ETSI – 欧洲电信标准化协会;3GPP – 第三代合作伙伴计划;TIA – 电信业协会;以及GSMA,又称GSM联合会,全球移动通信系统协会。
[viii] 即便对临时的一般许可证进行了合法的使用,这些交易仍然受到EAR以及其他美国出口控制和制裁法规的约束(如果适用,存在许可特例或NLR指定)。